Об оферте
На практике можно встретить следующие случаи обхода преимущественного права (рассмотрим
на примере ООО):
- дарение минимальной части доли с последующей продажей оставшейся доли;
- внесение доли в уставный капитал юридического лица с последующей продажей доли
в уставном капитале этого юридического лица приобретателю;
- передача доли в качестве отступного по ранее полученному займу.
Суть первого способа заключается в дарении минимальной части доли. На данную сделку
(дарение) преимущественное право не распространяется, что поддерживается судебной
практикой (при установлении возмездности дарения возможен соответствующий иск).
После того как одаряемый становится участником общества (в результате приобретения
части доли), он имеет право купить остальную часть доли, при этом преимущественное
право действовать на такую куплю-продажу уже не будет.
Существует два способа предотвратить такой обход преимущественного права:
- признать договор дарения мнимой сделкой;
- предусмотреть в уставе общества запрет либо требование о получении согласия остальных
участников на безвозмездное отчуждение доли третьим лицам.
Суть второго способа заключается в том, что первоначально доля вносится участником-продавцом
в уставный капитал некоего юридического лица. На данную сделку правило о преимущественном
праве не распространяется, поскольку внесение вклада в уставный капитал, как уже
было сказано, не является продажей доли. В результате данной сделки участник общества
приобретает долю в указанном юридическом лице. Далее он продает вновь приобретенную
долю потенциальному покупателю. В итоге покупатель фактически приобретает контроль
над долей в обществе (посредством участия в ином юридическом лице).
Единственный способ ограничить такой переход доли и не допустить вхождения посторонних
лиц в общество состоит в прямом запрете устава общества на уступку доли третьим
лицам либо требование о необходимости получения согласия остальных участников общества
на такую уступку (в том числе на дарение, внесение в уставный капитал и проч.).
Третий способ также довольно часто можно встретить на практике. Его суть состоит
в том, что участник общества, желающий продать долю, выдает потенциальному покупателю
вексель под денежную сумму, которая равна стоимости доли. Позднее между векселедателем
(участником общества) и векселедержателем (приобретателем доли) заключается соглашение
об отступном, в соответствии с которым обязательство по возврату суммы займа прекращается
путем передачи векселедержателю доли в уставном капитале.
Противопоставить этому способу можно опять-таки требование устава о необходимости
получения согласия всех участников на уступку доли третьему лицу любым способом,
в том числе путем отступного.
Кроме того, судебная практика уже столкнулась с случаем, когда доля была передана
(в обход преимущественных прав дольщиков) как отступное. Суд кассационной инстанции
на основании статьи 431 Кодекса квалифицировал передачу имущества в собственность
ответчику по соглашению об отступном в обмен на получение денежных средств по кредитному
договору как распоряжение спорным имуществом в виде его возмездного отчуждения и
сделал вывод, что при таком отчуждении имущества общества право истца на преимущественную
покупку доли нарушено.
Неурегулированным в Законе об АО остается вопрос о том, действует ли норма о преимущественном
праве приобретения при заключении акционером ЗАО с третьим лицом договора мены.
Мнения ученых по этому поводу расходятся, однако возможность перевода прав по сделке
мены акций ЗАО на другое имущество сохраняется в любом случае (договор мены как
два встречных договора купли-продажи). Иной подход может привести к довольно легкому
доступу в закрытое акционерное общество новых лиц, что, как правило, нежелательно
для остальных акционеров и лишает эти общества тех важных особенностей (закрытости),
которыми обусловлено выделение их в отдельный тип. В любом случае Закону об АО не
помешала бы поправка, распространяющая действие преимущественного права на отношения
по договору мены (аналогично с п.2 ст. 250 ГК РФ).
Найти адвоката: г. Москва, Армянский переулок, дом 9, стр.1. Метро: Китай-Город, Лубянка, Чистые пруды. Телефон/факс: 8(499)5019949